政府采购竞争性谈判制度的“黑洞”
发表时间：2005年10月18日 10:25
来源：http://finance.sina.com.cn 中国经济时报

　　谷辽海

　　竞争性谈判? Ｎｅｇｏｔｉａｔｅｄ ｐｒｏｃｅｄｕｒｅｗｉｔｈｃｏｍｐｅｔｉｔｉｏｎ?是指采购人或采购代理机构通过与多家供应商进行谈判，最后从中确定最佳的成交供应商。这是联合国国际贸易法委员会《货物、工程和服务采购示范法》（以下简称《示范法》）所规定的非招标程序的采购方法之一，也为我国的《政府采购法》所移植。

　　根据我国财政部统计，2004年采用竞争性谈判采购方式进行政府采购的规模为225．6亿元，占采购总规模的10％。可见，竞争性谈判采购方法也广泛应用于我国公共采购领域。但是，财政部并未将工程领域里的竞争性谈判采购规模纳入到统计数据中。换言之，我国通过竞争性谈判采购方式进行政府采购的规模远远超过财政部的统计数据。

　　由于我国政府采购招标程序的缺位，许多政府采购中心和招标公司都热衷于采取竞争性谈判采购方法。然而，《示范法》严谨的适用条件及其操作规程并未为我国立法所全部采纳，从而导致我国公共采购领域在适用这一采购方法时存在着太多的“猫腻”。下面，我们还是从一个竞争性谈判的政府采购案例说起。

　　2004年9月28日，福建省泉州市财政局对投诉人泉州市无线电五厂、深圳市正海现代实验室设备有限公司、上海卓越睿新电子有限公司与被投诉人泉州云锋招标有限公司、泉州师范学院“语音学习系统设备及其服务”项目竞争性谈判的政府采购纠纷作出废标处理决定。其主要内容为：招标公司在采购过程中没有严格依照谈判文件规定按抽签结果的顺序对样机进行演示；评委在评审前临时又增加了演示分40分；大部分评委在评审过程中没有对供应商的报盘文件进行详细的阅读，就凭“印象”打分。出现在这起案件中的现象在我国政府采购实践中非常普遍。从中我们可以发现，现行法律所规定的竞争性谈判制度还存在着巨大的“黑洞”。其主要表现是竞争性谈判方式的适用情形太多，操作程序过于简陋，具体分析如下。

　　首先，法律赋予采购主体太多的选择权。我国《政府采购法》第三十条规定了货物和服务通过竞争性谈判方式采购的适用条件，虽然只罗列了四种法定情形，但实际上包括了13种法定情形，即：（1）公开招标后没有供应商投标；（2）邀请招标后没有供应商投标；（3）公开招标后没有合格的货物和服务；（4）邀请招标后没有合格的货物和服务；（5）重新公开招标未能成立的；（6）重新邀请招标未能成立的；（7）货物或服务的技术复杂，不能确定详细规格的；（8）货物或服务的性质特殊，不能确定详细规格的；（9）货物和服务的技术复杂，不能确定具体要求的；（10）货物和服务的性质特殊，不能确定具体要求的；（11）采用公开招标所需时间不能满足用户紧急需要的；（12）采用招标邀请招标所需时间不能满足用户紧急需要的；（13）货物或服务不能事先计算出价格总额的。

　　只要具备前述条件之一，就可以选择这一采购方式。实践中，出现第1至第6情形而选择竞争性谈判采购的不多见。余下的七种情形，均系采购主体任意选择的法定理由。笔者认为，过多的选择空间，太大的自由度，必然会导致公共采购过程中更多的“猫腻”。而《示范法》在适用这种采购方法有非常严格的限制条件，比我国立法要严谨。

　　其次，采购程序存在着太多的漏洞和缺陷。我国《政府采购法》只有第三十八条规定了竞争性谈判的采购程序，其它的条款再也看不到相关的规定。财政部2004年8月颁发了《政府采购货物和服务招标投标管理办法》，但对于竞争性谈判，至今没有出台相应的行为规范。由此而来，采购程序中的黑箱操作自然不可避免。我们从前面所介绍的案件可见一斑。程序方面所存在的主要问题是：其一，谈判专家无法站在第三方的公正立场来比较、评估适格供应商。为保证采购程序的公平和公正，我国法律规定，谈判小组的专家不得少于谈判成员总数的三分之二。但没有规定专家需要具备什么样的条件，应该由谁来聘请，由谁支付报酬。实践中，正如与《招标投标法》的评标专家制度所存在的缺陷一样，所有的谈判专家都是由招标公司或采购中心聘请的，由委托人承担所有费用的。因此，在选择成交供应商时，专家们是不可能违背委托人意志的。其二，谈判文件没有法定要求。实践中，竞争性谈判往往有许多次，每次的谈判文件，哪些内容是必须确定的，法无明文规定。其三，每次的报价文件或开盘文件的启封程序没有法律规定。现行法律没有规定开启每一个谈判供应商报价文件的法律程序，也没有规定无利害关系人进行现场监督的程序。其四，没有法定的评审打分标准。实践中，给供应商打分的随意性和主观性都非常大，正如前述案件所介绍的，临时增加分数、任意更改标准的现象非常普遍。其五，法律没有明确规定谈判顺序。其六，《最终报价文件》无确定的最后报价。实践中，最终谈判文件的递交时间受较多的人为因素影响，往往变化无常，导致最终报价的不确定性。其七，确定成交供应商的依据主观性太强。报价最低在竞争性谈判过程中往往还不是最终取胜的理由，仍然需要采购人或者采购代理机构聘请的专家来确定，而受聘的专家最终还是需要对委托人言听计从的。

　　综上所述，我国《政府采购法》所规定的竞争性谈判采购方式不论是立法还是实践都存在不容忽视的问题，亟须引起立法部门的重视。（22）



（注：本文作者谷辽海为北京市辽海律师事务所主任、高级律师）

黑龙江省人民政府


黑龙江省单位内部治安防范管理规定
　
１９８９年１１月３０日　黑龙江省人民政府令第三十八号



第一章　总则





　　第一条　为加强单位内部的治安防范，保障国家、集体和公民生命财产安全，保卫社会主义现代化建设，根据国家有关规定，结合我省实际情况，制定本规定。


　　第二条　本规定适用于本省境内所有机关、团体、企业、事业单位和其他单位（以下简称单位）。


　　第三条　单位内部治安防范工作应坚持“预防为主，确保重点，打击敌人，保障安全”的方针和“谁主管，谁负责”的原则。


　　第四条　单位内部治安防范工作，由单位的法定代表人或主要负责人（以下简称单位负责人）组织落实。


　　第五条　各级公安机关按照分级管理的原则，负责辖区内的单位内部治安防范工作的指导和监督。

第二章　任务与职责





　　第六条　单位的主要任务
　　（一）建立健全保卫机构和治安保卫组织，发挥治安保卫委员会、消防队、护厂（校）队、治安巡逻队和经济警察、门卫、更夫的作用，搞好治安联防，维护单位内部治安秩序。
　　（二）建立健全安全防范责任制，加强要害和重点部位的保卫。
　　（三）对全体职工进行安全保卫和法制教育，提高警惕，增强法制观念。
　　（四）负责对单位内部有轻微违法行为人员的帮教和管理。
　　（五）对司法机关依法交付的管制、假释、缓刑犯罪人员或考察的被告人实行监督和考察。
　　（六）依照本规定，负责本单位职工的奖励和处罚。
　　（七）协助公安机关或在公安机关的指导下，查破与单位有关的刑事案件、治安案件，查处治安灾害事故。


　　第七条　单位负责人的职责
　　（一）组织制定和实施单位内部治安防范工作计划，积极完成当地人民政府、主管部门、公安机关部署的单位内部治安防范任务。
　　（二）组织制定单位内部治安防范制度，加强技术防范设施建设，开展治安形势教育和治安安全检查，对本单位存在的治安问题和隐患，制定措施，落实整改。
　　（三）加强保卫队伍思想、组织和业务建设，改善保卫工作条件，定期听取保卫工作情况汇报，及时解决存在的问题。
　　（四）组织力量协助公安机关查处本单位内部的刑事案件和治安灾害事故。


　　第八条　单位保卫机构和保卫干部，在单位负责人的领导和公安机关的指导下，负责单位内部治安防范的日常具体工作。


　　第九条　公安机关实施本规定的主要职责：
　　（一）指导和协助单位建立健全治安防范组织和制度。
　　（二）依照本规定对单位内部治安防范工作进行监督、检查。
　　（三）负责向有隐患的单位发《治安隐患整改通知书》，限期整改。
　　（四）按管辖范围，对单位发生的刑事、治安案件或治安灾害事故进行侦破，查处。


　　第十条　单位应根据有关规定，保证单位内部的公安、保卫机构开展工作必需的条　件和业务经费。

第三章　分类防范管理





　　第十一条　现金和票证的安全防范管理
　　（一）金融机构对金库要严格执行双人守库、双人管库和夜间坐更制度。
　　（二）存放现金、票证的房屋应安装铁门、铁窗。
　　（三）存放现金、有价证券必须用保险柜，不准用木质桌柜或无保险保护设施的器具存放；保险柜的钥匙应妥善保管，不得放在办公桌抽屉内；存放现金不得超过银行规定的限额，特殊情况必须超限额过夜时，须经单位负责人批准，并设专人值班看护。
　　（四）取送数额较大现金时，必须两人以上，使用专用安全包；取送巨款时，必须用专车和武装押运。
　　（五）加强支票和其他票证、凭证的管理，坚持执行使用、审批、检验、复核和回收制度，防止被盗、被骗。


　　第十二条　物资的安全防范管理
　　（一）原料、材料、产品、商品等各类物资的生产、经营、储运，要加强管理，定期盘点，做到帐物相符。
　　（二）物资仓库、货场必须具备安全条件，健全防范措施和值班、巡逻、守护制度。
　　（三）仓库、货场、料场的物资出入，应有严格的检验制度，做到手续完备。


　　第十三条　贵重物品的安全防范管理
　　（一）稀有、贵重金属材料及其制成品，珠宝玉器和高档工艺品等，必须有坚固的专用库、柜存放和专人管理。在经营、使用、展览、运输过程中，要有严格的收、发、领、退、验等盘点、计量、登记制度，保证帐物相符。
　　（二）贵重仪器、设备要在有安全防范设施的库（柜）内存放，指定专人管理，严格领用、清退、交接等登记手续。
　　（三）单位的电视机、录（放）像机、照像机、收录机等高档物品的保管、使用，要指定专人负责，落实责任，确保安全。


　　第十四条　文物的安全防范管理
　　（一）文物的保管、展览、销售等环节，要建立严格的登记制度，使用与保管人员专职专责。
　　（二）存放文物的仓库、博物馆、展览厅，必须安全牢固，并有专人负责安全防范工作。


　　第十五条　科研机构的安全防范管理
　　（一）科研机构和有科研任务的单位，要建立健全保卫、保密制度。
　　（二）对需要保密的科研项目，要指定项目安全员，负责研制过程中的安全工作，防止科研资料、仪器等发生失、窃密和丢失、破坏等事故。


　　第十六条　单位办公楼、集体宿舍的安全防范管理
　　（一）建立健全办公楼（室）安全管理制度。工作人员下班前，要将经办的重要文件、资料清理入柜、加锁；几个单位在一个楼（院）办公的，要组建联防组织，共同防范。
　　（二）集体宿舍要配备专职管理人员，明确任务和责任。集体宿舍不准擅自留外人住宿。
　　（三）办公楼内和集体宿舍不准擅自接、拉电线、使用电炉、煤汽油炉和液化气炉。办公楼内不准有住户。


　　第十七条　夜间的安全防范管理
　　（一）单位要建立领导、干部、门卫（更夫）三级值班制度，加强夜间的巡逻检查。
　　（二）值班值宿人员应严守各项规章制度，发现隐患立即报告，及时处理。


　　第十八条　单位要切实执行国家和省有关消防、枪支弹药、易燃易爆物品、剧毒物品、放射源及放射装置、印铸刻字业及查禁赌博、吸毒、淫秽物品、卖淫及嫖娼等管理规定，严格检查，消除隐患，保证安全。


　　第十九条　单位内部的重点防范部位应按《黑龙江省加强技术防范设施建设的规定》的要求，安装技术报警设备。

第四章　奖励和处罚





　　第二十条　对执行本规定成绩显著的单位和个人，分别由单位、主管部门、公安机关及地方政府给予表彰或奖励。


　　第二十一条　对违反本规定情节轻微，未造成后果的，给予批评教育，限期改正；情节较重的，按下列规定处罚：
　　（一）违反本规定第十一条至第十九条规定造成后果的视情节轻重，对单位负责人、有关负责人及直接责任者处以警告、二百元以下罚款，并根据公安机关的建议，按干部管理权限给予行政处分。
　　（二）对单位存在的可能引起严重事故的重大隐患，由公安机关负责责令单位或其主管部门采取必要措施，限期整改。整改结果应及时报告公安机关。
　　（三）对发生特大案件和重大伤亡事故以及给国家、集体财产造成严重损失的单位，应认真查明原因，分清责任，按有关规定处罚；触犯刑律的，依法追究刑事责任。

第五章　裁决与执行





　　第二十二条　违反本规定的处罚，由县级以上公安机关和单位公安机构裁决，警告、五十元以下（含五十元）罚款，由公安派出所裁决或由公安机关委托单位保卫处（科）裁决。


　　第二十三条　一人有两种以上违反本规定行为的，分别裁决，合并执行。


　　第二十四条　二人以上共同实施违反本规定行为的，分别处罚。


　　第二十五条　由于不可抗拒的原因造成治安灾害事故的，不予处罚。


　　第二十六条　拒绝、阻碍公安保卫人员依法执行职务的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》和省有关规定处罚。


　　第二十七条　违反本规定的处罚程序，按《中华人民共和国治安管理处罚条例》第三十四条规定执行。


　　第二十八条　被处以罚款的当事人，应在接到裁决书后当场交纳罚款，当场交纳确有困难的，应在三日内交纳。无正当理由逾期不交者，由裁决机关通知其所在单位从其本人工资中扣除。
　　罚款全额上缴同级财政部门。


　　第二十九条　被处罚当事人对处罚不服的，可在接到处罚通知书之日起十五日内向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议；对复议决定不服的，可在接到通知十五日内向当地人民法院起诉。

第六章　附则




　　第三十条　中外合资、中外合作、外商独资经营企业的内部治安防范工作，参照本规定执行。


　　第三十一条　本规定由黑龙江省公安厅负责解释。


　　第三十二条　本规定自一九八九年十二月一日起施行。